Menu

Deprecated: Non-static method JApplicationSite::getMenu() should not be called statically, assuming $this from incompatible context in /home/franchising-suncar/www/templates/gk_news/lib/framework/helper.layout.php on line 181

Deprecated: Non-static method JApplicationCms::getMenu() should not be called statically, assuming $this from incompatible context in /home/franchising-suncar/www/libraries/cms/application/site.php on line 279

Закон о раскрытии информации о франшизе

Типовой (модельный) Закон
О раскрытии информации о франшизе

Рим, 2002
ПРЕАМБУЛА

Международный Институт Унификации Частного Права (УНИДРУА),

Признавая, что франчайзинг играет как никогда важную роль в развитии национальных экономик различных стран;

Осознавая тот факт, что в процессе законотворчества авторы законов в Государстве могут пожелать рассмотреть ряд различных элементов, в том числе:

  • Насколько понятно, что существует проблема, каков ее характер, и какие меры необходимы для ее разрешения;
  • Действительно ли потенциальные инвесторы имеют больше шансов защитить себя от мошеннических действий, если прежде, чем дать свое согласие на заключение договора франчайзинга, они получат доступ к подлинной, важной информации;
  • Действительно ли национальная экономика и социальные интересы наилучшим образом удовлетворены, если на законных основаниях они требуют баланс информации между сторонами по договору франчайзинга;
  • Существует ли модель поведения злоупотребления, или же такое поведение изолировано или ограничено отдельными отраслями;
  • Характер доказательств злоупотребления;
  • Действительно ли существующие законы направлены на решение проблем, и применяются ли эти законы адекватно;
  • Существует ли эффективная система саморегулирования;
  • Финансовый груз нового закона ляжет на плечи франчайзеров и инвесторов по сравнению с преимуществами юридически необходимого раскрытия;
  • Усложнит или облегчит предполагаемый закон доступ к франчайзерам, и как это повлияет на создание новых рабочих мест и инвестиции;
  • Мнения заинтересованных организаций, включая национальные ассоциации франчайзинга;

Помня, что авторы законов в Государстве могут пожелать принять предлагаемые положения, особенно относительно перечисленных пунктов раскрытия, в ответ на конкретные обстоятельства или установленные методы законодательства в каждом Государстве;

Помня, что текст Типового Закона сопровождается Объяснительным отчетом, созданным с учетом интересов авторов закона, поясняет цели всех положений;

Установив, что весь предыдущий опыт создания законов о раскрытии в целом был положительным;

Имеет честь в данном документе представить в распоряжение международного сообщества Типовой Закон о раскрытие информации о франшизе и Объяснительный отчет, подготовленные Комиссией государственных экспертов, созванной Международным Институтом Унификации Частного Права, в качестве примера, не являющегося обязательным для Государств-авторов закона и в качестве рекомендуемого инструмента для Государств, решивших принять законодательство о франчайзинге.

СТАТЬЯ 1
(Сфера Применения)

Настоящий закон применяется к франчайзинговым отношениям на территории [Государства, принимающего настоящий закон].

Данный закон, за исключением случаев, предусмотренных в нем, не зависит от срока действия договора франчайзинга или каких-либо его положений.

СТАТЬЯ 2
(Определения)

Для целей настоящего закона используются следующие определения:

  • представитель франчайзи означает физическое или юридическое лицо, которое прямо или косвенно контролирует или контролируется франчайзи, или контролируется другой стороной, которая контролирует франчайзи;
  • представитель франчайзера означает физическое или юридическое лицо, которое прямо или косвенно контролирует или контролируется франчайзером, или контролируется другой стороной, которая контролирует франчайзера;
  • договор развития означает договор, согласно которому франчайзер, в обмен на прямую или косвенную материальную компенсацию, предоставляет другой стороне право приобретения больше чем одной франшизы той же франчайзинговой системы;
  • документ, раскрывающий информацию о франшизе, означает документ, содержащий информацию, требуемую согласно настоящему закону;
  • франшиза означает права, полномочия и требования, предоставленные одной стороной (франчайзером), другой стороне (франчайзи), в обмен на прямую или косвенную материальную компенсацию, заниматься предпринимательской деятельностью по продаже товаров или услуг от имени франчайзера, согласно системе, разработанной франчайзером, которая включает в себя «ноу-хау», приемы и способы ведения данного бизнеса, и обеспечивает содействие со стороны франчайзера в управлении франчайзинговым предприятием включая управленческий контроль, осуществляемый франчайзером, и, такая деятельность в значительной степени ассоциируется с торговой маркой и другими знаками отличия франчайзера. Под франшизой также может подразумевать:
    1. права, предоставленные франчайзером субфранчайзеру, согласно договору мастер-франчайзинга;
    2. права, предоставленные субфранчайзером субфранчайзи, согласно договору субфранчайзинга;
    3. права, предоставленные франчайзером франчайзи, согласно договора развития.
  • Для целей настоящего закона понятие «прямая или косвенная материальная компенсация» не включает в себя оплату оптовой цены за товары, предназначенные для перепродажи;

  • договор франчайзинга означает договор, согласно которому предоставляется франшиза;
  • мастер - франшиза означает право, предоставленное франчайзером другой стороне (субфранчайзеру), предоставлять франшизы третьим сторонам (субфранчайзи);
  • договор субфранчаизинга означает договор франчайзинга, заключенный между субфранчайзером и субфранчайзи относительно мастер - франшизы.
  • франчайзинговое предприятие означает предприятие, которым управляет франчайзи согласно договору франчайзинга;
  • франчайзи включает в себя понятия субфранчайзи и его взаимоотношения с субфранчайзером, а также субфранчайзера и его взаимоотношения с франчайзером;
  • франчайзер включает в себя понятие субфранчайзера при его взаимоотношениях с его субфранчайзи;
  • существенное изменение в информации, которая подлежит раскрытию, означает изменение, которое, может повлиять на решение потенциального франчайзи приобрести франшизу;
  • существенный факт означает любую информацию, которая может существенно повлиять на решение потенциального франчайзи приобрести франшизу;
  • предоставление неверной информации означает сообщение информации не соответствующей действительности, которая была известно или должно было быть известно лицу, сообщающему эту информацию на момент такого сообщения;
  • сокрытие информации означает несообщение информации, о которой лицо, делающее сообщение знало или должно было знать на момент такого сообщения;

Понятие «государство» включает в себя территориальные единицы, составляющие Государство, которое имеет две или больше территориальные единицы, независимо от того, имеют ли они различные системы применимого права в отношение вопросов, которые затрагиваются настоящим законом;

СТАТЬЯ 3
(Передача Документа, Раскрывающего Информацию)

  1. Франчайзер должен предоставить каждому потенциальному франчайзи документ, в котором раскрывается информация о франшизе, к которому должен прилагаться проект договор франчайзинга, как минимум за 14 дней до:
    1. подписания потенциальным франчайзи любого договора относительно франшизы, за исключением договоров о конфиденциальной информации, которая должна быть передана или уже передана франчайзером; или
    2. оплаты франчайзеру или представителю франчайзера потенциальным франчайзи любого платежа, касающегося приобретения франшизы, который не возвращается или не подлежит возвращению согласно условиям ее предоставления, за исключением страховки (вексель или депозит), выданной по заключению договора о неразглашении информации.
  2. Документ, раскрывающий информацию должен обновляться в течение [X] дней до окончания финансового года франчайзера. Если в информации, необходимой для раскрытия согласно Статье 6 настоящего закона, произошло существенное изменение, будущему франчайзи должно быть направлено письменное уведомление о таком изменении как можно скорее до момента наступления событий, описанных в параграфах (1)(А) либо (1)(Б) настоящего закона.

СТАТЬЯ 4
(Формат Документа, Раскрывающего Информацию)

Документ, раскрывающий информацию о франшизе, должен быть предоставлен в письменном виде.

Франчайзер может использовать любой формат для документа, раскрывающего информацию о франшизе, при условии, что информация, содержащаяся в нем, представлена как единый документ и соответствует требованиям настоящего закона.

СТАТЬЯ 5
(Исключения из Обязательства Раскрывать Информацию)

Документ, раскрывающий информацию о франшизе, не требуется в следующих случаях:

  1. в случае предоставления франшизы лицу, которое к моменту подписания договора франчайзинга является работником или директором компании - франчайзера или представителем франчайзера в течение не менее одного года;
  2. в случае уступки или другой передачи прав и обязанностей франчайзи согласно существующему договору франчайзинга, если лицо, которому их уступают или лицо, получающее права и обязанности, обязалось принять в большей части такие же условия, как и лицо, которое передает права и обязанности, и франчайзер не играет значительной роли в продаже, а только дает согласие на ее осуществление.
  3. в случае предоставления франшизы для продажи товаров или услуг физическому или юридическому лицу, которое занимается таким же или похожим бизнесом на протяжении последних двух лет, если согласно ожиданиям сторон на момент подписания договора франчайзинга продажи франшизы в течение первого года не будут превышать 20% всех в совокупности продаж от общего бизнеса франчайзи и его представителей;
  4. в случае предоставления франшизы, согласно которой потенциальный франчайзи берет на себя обязательство нести затраты свыше [X];
  5. в случае предоставления франшизы потенциальному франчайзи, который вместе с его представителями имеет сеть, размером свыше [Y] торговых точек или имеет товарооборот свыше [Z];
  6. в случае заключения нового или пролонгации имеющегося договора франчайзинга на тех же условиях.

СТАТЬЯ 6
(Информация, Которая Должна Быть Раскрыта)

  1. документ, раскрывающий информацию о франшизе, предоставляемый франчайзером, должен содержать следующую информацию:
    1. юридическое наименование, правовую форму и юридический адрес франчайзера, а также адрес главного места нахождения офиса франчайзера;
    2. торговую марку, торговое наименование или аналогичное наименование, под которым франчайзер ведет или намеревается вести бизнес в Государстве, в котором потенциальный франчайзи будет вести свою предпринимательскую деятельность по договору франчайзинга;
    3. адрес главного места нахождения предприятия франчайзера в Государстве, где находится потенциальный франчайзи;
    4. описание франшизы, которой должен будет управлять потенциальный франчайзи;
    5. описание опыта работы франчайзера и его представителей, предоставляющих франшизы под практически таким же торговым наименованием, включая:
      1. период времени, на протяжении которого указанные лица занимаются тем видом деятельности, которым должен будет управлять потенциальный франчайзи; и
      2. период времени, на протяжении которого указанные лица предоставляют франшизу для такого же вида деятельности, которым должен будет управлять потенциальный франчайзи;
    6. имена, рабочие адреса, занимаемые должности, и опыт работы любого лица, отвечающего за действия франчайзера в отношении франшизы;
    7. соответствующие детали, касающиеся любых уголовных обвинений или любые сведения об ответственности в гражданском или арбитражном делах, относящиеся к франшизе или другим бизнесам, и касающихся мошенничества, ложных заявлений, или схожие поступки или действия:
      1. франчайзера;
      2. любого представителя франчайзера, который занимается франчайзингом за последние пять лет, а также информация относительно того, находятся ли какие-либо из этих дел против франчайзера или его дочернего предприятия в производстве на текущий момент, а также вызовы в суд или другой соответствующий орган вышеперечисленных лиц;
    8. соответствующие детали, касающиеся любого банкротства, несостоятельности или похожего разбирательства, в которых фигурирует франчайзер, его представитель (представители) за последние пять лет, а также соответствующие решения судов;
    9. общее число франчайзи и точек сбыта, которыми владеет франчайзер, и представители франчайзера, предоставляющие франшизы под практически таким же торговым наименованием;
    10. имена, рабочие адреса, рабочие номера телефонов франчайзи, и франчайзи любых представителей франчайзеров, предлагающих франшизы под практически таким же торговым наименованием, чьи предприятия находятся ближе всего к предполагаемому предприятию потенциального франчайзи, число которых, однако, не может превышать [X], в Государстве франчайзи и/или соседних Государствах, или, в случае отсутствия соседних Государств, в Государстве франчайзера;
    11. информацию о франчайзи франчайзера и о франчайзи представителей франчайзера, которые предлагают франшизы под практически таким же торговым наименованием, переставших быть франчайзи франчайзера за последние три финансовых года до года заключения договора франчайзинга, с указанием причин, по которым франчайзи перестали быть франчайзи франчайзера.
    12. следующая информация относительно объектов интеллектуальной собственности франчайзера, которые будут предоставлены франчайзи по лицензионному договору, в частности торговых марок, патентов, авторских прав и программного обеспечения:
      1. регистрация и/или заявление о регистрации, если таковое имеется;
      2. имя владельца прав на интеллектуальную собственность и/или имя заявителя, если таковой имеется;
      3. дата истечения регистрации предоставленных по лицензии прав на интеллектуальную собственность; и
      4. судебное разбирательство или другой судебный процесс, если таковой имеет место, который мог бы существенно повлиять на исключительное или неисключительное юридическое право франчайзи, использовать интеллектуальную собственность согласно договору франчайзинга в Государстве, где должна осуществляться деятельность по договору франчайзинга;
    13. информация о категориях товаров и/или услуг, которые франчайзи обязан приобрести или взять в лизинг, включая:
      1. сведения о том, должны ли какие-либо из этих товаров и/или услуг быть приобретены или взяты в лизинг у франчайзера, представителей франчайзера или у поставщика, указанного франчайзером;
      2. сведения о том, имеет ли франчайзи право выбирать других поставщиков при условии одобрения их франчайзером;
      3. сведения о том, должны ли прибыль или иные формы дохода от поставщиков товаров и/или услуг франчайзи, включая, но не ограничиваясь этим, скидки, бонусы или средства поощрения в отношении данных товаров и/или услуг, прямо или косвенно получаемые франчайзером или его представителями, быть переданы потенциальному франчайзи, или, если же нет, должны ли франчайзер или поставщик по рекомендации франчайзера сделать надбавку к цене.
    14. финансовые вопросы, включая:
      • 1
        1. оценку всей первоначальной инвестиции потенциального франчайзи;
        2. финансирование, предложение или осуществляемое франчайзером, если таковое имеется;
        3. финансовые отчеты франчайзера, и (при наличии таковых) финансовые отчеты проверенные аудиторской или иной независимой инспекцией, включая балансовые отчеты, отчеты о прибыли и убытках за последние три года. Франчайзеры, возникшие менее трех лет назад, обязаны разглашать те же самые документы с момента начала своей деятельности;
      • 2
        1. информация, предоставляемая потенциальному франчайзи франчайзером или от имени франчайзера, и касающаяся предыдущих или ожидаемых финансовых показателей деятельности точек реализации, которыми владеет франчайзер, его представители или франчайзи, должна:
          1. иметь разумные обоснования на момент ее составления;
          2. содержать объективные предположения, лежащие в основе ее подготовки и представления;
          3. указывать на то, основана ли она на фактических показателях существующих точек реализации;
          4. указывать, основана ли она на точках реализации, которыми владеет франчайзер и/или франчайзи;
          5. указывать в процентах количество тех точек реализации, которые соответствуют или превышают каждый результативный уровень.
        2. если предоставляется финансовая информация, относящаяся к любому из предшествующих подпунктов, франчайзер должен указать, что уровни показателей деятельности точек реализации потенциального франчайзи могут отличаться от тех, которые содержатся в информации, предоставленной франчайзером.
    15. описание:
      1. состояния общего рынка товаров или услуг, являющихся предметом договора;
      2. состояние местного рынка товаров или услуг, являющихся предметом договора;
      3. перспективы развития данного рынка;
    16. все прочие сведения, необходимые для предотвращения появления в документе данных, недостоверных или вводящих в заблуждение потенциального франчайзи.
  2. В раскрывающий документ должна быть также включена следующая информация. Однако если эта информация содержится в договоре франчайзинга  тогда франчайзер может просто сделать ссылку на соответствующий раздел в договоре франчайзинга. Если следующие пункты информации не включены в предложенный договор франчайзинга, этот факт должен быть указан в документе, раскрывающем информацию:
    1. срок и условия возобновления договора франчайзинга, если таковая имеется;
    2. описание первоначальных и текущих тренинговых программ;
    3. размер исключительных прав, которые должны быть предоставлены, если таковые имеются, включая исключительные права относительно территории и/или потребителей, а также информация о любом резервировании франчайзером права:
      1. использовать или выдать лицензию на использование торговых марок, являющихся предметом договора франчайзинга;
      2. продавать или дистрибутивно распространять товары и/или услуги, предназначенные для продажи франчайзи напрямую или не напрямую через тот же или любой другой канал дистрибутивного распространения, под торговыми маркими, указанными в договоре, либо под любой другой торговой маркой;
    4. условия, согласно которым договор франчайзинга может быть прекращен франчайзером, и последствия такого прекращения;
    5. условия, согласно которым договор франчайзинга может быть прекращен франчайзи, и последствия такого прекращения;
    6. ограничения, возложенные на франчайзи, если таковые имеются, в отношении территории и/или потребителей;
    7. оговорки, запрещающие конкуренцию в течение срока действия договора и после его прекращения;
    8. паушальный платеж, либо любая часть этого платежа, которая подлежит возмещению, а также сроки и условия, согласно которым возмещение будет осуществлено;
    9. другие взносы и платежи, включая любую общую сумму роялти, возложенную франчайзером с целью компенсации удержанных налогов;
    10. ограничения или условия, возложенные на франчайзи в отношении товаров и/или услуг, которые франчайзи может продавать;
    11. условия уступки или другого способа передачи франшизы;
    12. условия процедур разрешения споров.
  3. Если франшиза является мастер - франшизой, субфранчайзер должен дополнительно к пунктам, изложенным в параграфах (1) и (2) настоящего закона, раскрыть потенциальному субфранчайзи информацию о франчайзере, которая была им получена согласно параграфам (1) (А), (Е), (Н), и (2) (C)-(F) настоящей статьи, а также информировать потенциального субфранчайзи о ситуации с договорами субфранчайзинга в случае прекращения договора мастер – франчайзинга, и о содержании договора мастер - франчайзинга.

(Уведомление о Получении Документа О Раскрытии Информации)

Потенциальный франчайзи должен по требованию фран­чайзера уведомить последнего письменно о получении документа о раскрытии информации.

СТАТЬЯ 8
(Возмещение Ущерба)

  1. Если документ, раскрывающий информацию или уведомление о существенном изменении:
    1. не доставлены в течение срока, указанного в Статье 3 настоящего закона;
    2. содержат неправильное представление финансовых аспектов; или
    3. упускают финансовый аспект;
    4. Тогда франчайзи имеет право в течение 30 дней до подачи письменного уведомления франчайзеру прекратить действие договора франчайзинга и/или подать иск против франчай­зера, потребовать от него возмещения убытков, понесенных в связи с действиями, описанными в пунктах (А), (В) и (С), если только франчайзи не получил информацию, требуемую к раз­глашению другими способами, полагался на неправильное пред­ставление, или же прекращение действия договора не является при данных обстоятельствах адекватным средством возмеще­ния ущерба.

  2. Право на возмещение ущерба, которое имеет франчайзи в соответствии с настоящей статьей, должно быть реализовано не позднее, чем и не ранее чем:
    1. одного года спустя после факта упущения, составляющего нарушение, на котором основано право прекращения договора франчай­зинга;
    2. трех лет спустя после факта упущения, составляющего нарушение, на котором основано право требования возмеще­ния понесенных убытков;
    3. одного года спустя после того, как франчайзи становится известно о фактах или обстоятельствах, указывающих на то, что он может иметь право требования возмещения понесенных убытков; или
    4. в течение 90 дней с момента доставки франчайзи письменного уведомления с указанием подробностей нарушения вместе с документом раскрывающим информацию о  франчайзере на текущий момент.
  3. Права, предоставленные в соответствии с пунктом (1) настоящей Статьи, не исключают другие права франчайзи, которые могут иметь место на основании применимого права,
  4. Все вопросы, касающиеся прекращения действия договора фран­чайзинга и возмещения убытков, не урегулиро­ванные данной статьей, должны подчиняться нормам приме­нимого права.

СТАТЬЯ 9
(Сфера Применения)

Настоящий закон применяется к любым договорам франчайзинга, заключенным или пролонгированным после вступ­ления в силу настоящего закона.

СТАТЬЯ 10
(Отказ)

Отказ франчайзи от прав, предоставленных настоящим законом, является недействительным.